Начиная с 2017 года, были закреплены существенные изменения в правовом регулировании сделок с заинтересованностю. Одним из самых главных изменений является отмена предварительного одобрения таких сделок. Вместо этого необходимо просто известить о сделке незаинтересованных участников ООО, а также совет директоров (если он есть).
Проводить процедуру согласования придется, только если этого потребуют:
- директор,
- член правления,
- член совета директоров,
- участник или участники с долей не менее 1%.
В уставе ООО можно прописать тот порядок согласования, который будет наиболее удобен для участников. Можно максимально усилить контроль со стороны участников за сделками с заинтересованностью или вовсе отменить необходимость согласовывать такие сделки.
Какие сделки подпадают под критерии, а какие нет?
Заинтересованность состоит в том, что директор, участник, член правления или член совета директоров ООО связан с контрагентом по сделке. Связь может выражаться в том, что такое лицо, его родственники или супруг контролируют организацию-контрагента, занимают в ней должности, выступают посредником в сделке и т.п. Полный перечень таких родственников, должностей и прочих критериев содержит пункт 1 статьи 45 Закона об ООО. При проверке сделки имеет смысл сверяться с этим пунктом, так как в него могут вносить изменения и корректировать признаки заинтересованности.
Есть 12 исключений, когда даже при наличии заинтересованности можно не проводить процедуру извещения и согласования. Вот два самых распространенных исключения:
- сделка совершена в рамках обычной хозяйственной деятельности при том, что ООО неоднократно и длительное время заключает аналогичные сделки без заинтересованности;
- цена сделки не превышает 0,1% балансовой стоимости активов и предельных размеров, установленных Банком России.
Предельные размеры, установленные указанием ЦБ РФ от 31.03.2017 № 4335-У:
| Балансовая стоимость активов общества, руб. | Предельный размер сделки, руб. |
| <25 млрд | 20 млн |
| 25–100 млрд | 50 млн |
| 100 млрд – 1 трлн | 500 млн |
| 1–2 трлн | 1 млрд |
| >2 трлн | 2 млрд |
Как извещать о сделке с заинтересованностью?
В извещении надо написать, что ООО собирается заключить сделку с заинтересованностью, и указать:
- контрагента по сделке;
- выгодоприобретателя;
- заинтересованных лиц и основания их заинтересованности;
- цену;
- предмет;
- иные существенные условия или порядок их определения.
Подписать извещение должен директор. Направляют извещение по тем же правилам, что и уведомления об общем собрании участников. Сделать это надо не меньше, чем за 15 дней до сделки (если в уставе не указан другой срок).
Если прошло 15 дней с даты извещения и никто не потребовал согласовать сделку, можно заключать ее без процедуры согласования. Требование может поступить и после заключения сделки. В этом случае соответствующий орган ООО рассматривает вопрос о последующем одобрении такой сделки (абз. 2 п. 24 постановления Пленума Верховного суда от 26.06.2018 № 27).
Как оформить решение о согласии?
Согласование сделки с заинтересованностью может относиться к компетенции совета директоров или общего собрания участников ООО.
Какой орган согласовывает сделки с заинтересованностью?
| Совет директоров | Если устав относит этот вопрос к его компетенции и при этом цена сделки не превышает 10 процентов балансовой стоимости активов за последний отчетный период |
| Общее собрание участников (очередное или внеочередное) | Во всех остальных случаях |
Собрание участников принимает решение о согласии большинством голосов от общего числа незаинтересованных участников. Участники, которые заинтересованы в сделке, голосовать не вправе (абз. 3 п. 4 ст. 45 Закона об ООО). Пленум добавил, что в голосовании не должны принимать участие также те участники-организации, которые находятся под контролем заинтересованных лиц.
Если в обществе всего один участник, то решение нужно принять и оформить единолично (ст. 39 Закона об ООО).
Что из этих правил можно изменить в уставе ООО:
- установить иной срок извещения;
- предусмотреть иное число голосов, необходимое для принятия решения;
- отнести этот вопрос к компетенции не общего собрания, а совета директоров (но только для сделок, которые не превышают 10% балансовой стоимости активов). В этом случае решение принимается большинством голосов незаинтересованных членов совета директоров.
Кто и как может оспорить сделку?
Если сделка с заинтересованностью не прошла процедуру согласования, ее могут оспорить:
- само ООО;
- член совета директоров;
- участник или участники с долей не менее 1%.
Даже если ООО согласовало такую сделку, это не является основанием для отказа в иске о признании сделки недействительной. Просто в этом случае истец должен будет доказывать, что сделка причинила ущерб интересам общества (абз. 4 п. 24 постановления Пленума № 27).
Если же оспаривают сделку, которую общество не согласовывало, то у истца есть шанс сократить предмет доказывания. Если в такой ситуации истец запросил у общества информацию о сделке, но не получил ее, то истцу не потребуется доказывать наличие ущерба. Оно презюмируется (п. 6 ст. 45 Закона об ООО).
| При каких обстоятельствах заключили сделку с заинтересованностью: | Какие факты должен доказать истец: | ||
| Не было согласования | Контрагент знал о наличии заинтересованности | Причинение ущерба | |
| Вариант 1: не направили извещение о заинтересованности | + | + | — |
| Вариант 2: извещение направили, но никто не потребовал согласовать сделку | + | + | — |
| Вариант 3: сделку согласовали | + | + | + |
Подробнее о том, что изменилось в порядке одобрения и оспаривания сделок с заинтересованностью, читайте в дополнительном материале «Разъяснения Пленума Верховного суда от 26.06.2018 № 27 по крупным сделкам и сделкам с заинтересованностью. Больше можно не проверять контрагентов».
